2019年11月18日,《最高人(rén)民(mín)法院关(guān)于审理走(zǒu)私、非法经营、非法(fǎ)使用兴奋剂刑事(shì)案(àn)件适(shì)用法(fǎ)律若(ruò)干问题(tí)的(de)解释》的(de)出台又给(gěi)非(fēi)法经营罪“家(jiā)族”增加(jiā)了一道司(sī)法解释。要说非法经营(yíng)罪是个(gè)“家族”一点(diǎn)也不(bú)为(wéi)过,因为刑法第二(èr)百二(èr)十(shí)五条独特(tè)的兜底条款(kuǎn),让这个罪名成为我国(guó)现行刑法上(shàng)最有(yǒu)影(yǐng)响力的口袋罪。


到(dào)底非法经营罪的口袋有多宽?恐怕没人说的清(qīng)楚,因(yīn)为这是个典型的(de)行政犯,它(tā)可以(yǐ)随(suí)着行政(zhèng)法规(guī)的变动和市场经济的(de)发(fā)展不断形成新的构成要件。笔者曾经在2016年(nián)整理过58种可能触犯非法经营罪(zuì)的情形,近日再次梳理发现已经至少有(yǒu)72种情形(xíng)了。当然,笔者也不能保证全部内容精(jīng)确,所(suǒ)选案例也并非都无争(zhēng)议。仅(jǐn)供(gòng)参考与交流,欢(huān)迎查漏补缺。


72种涉(shè)嫌非法经营罪情形


《中(zhōng)华人民共和国刑法》第二(èr)百二十五条(6)

序号(hào)

行业/行为

入罪依据

1

进出口许可证

第二百二十五条第(二)项

2

进出口原产地证明

3

证券

第二百二十五条第(三)项

4

期货

5

保(bǎo)险

6

资金支付结算

 司法解释/文(wén)件(26)

序(xù)号(hào)

行业/行为

入罪依据

7

外(wài)汇

《最(zuì)高人民(mín)法院关于(yú)审(shěn)理(lǐ)骗购外(wài)汇、非法买卖外汇刑事案件具体(tǐ)应(yīng)用法律(lǜ)若干问题的解释》(法释〔199820号)

《最高人(rén)民法院、最高人民检察院关(guān)于办理非法从事(shì)资金支付结算业务、非法买卖外(wài)汇刑事案件适用(yòng)法(fǎ)律若干问(wèn)题的解(jiě)释》(法释〔20191号)

8

出版物(wù)

《最高(gāo)人(rén)民法院(yuàn)关于审(shěn)理(lǐ)非法出(chū)版(bǎn)物(wù)刑事(shì)案(àn)件具(jù)体应用法(fǎ)律(lǜ)若(ruò)干问题的解(jiě)释》(法释(shì)〔199830号)

9

国际电信业务

《最高人民法院关于(yú)审理扰乱电信市(shì)场(chǎng)管理(lǐ)秩序案(àn)件(jiàn)具(jù)体应用法(fǎ)律若(ruò)干问题的解(jiě)释》(法释〔200012号)

《最(zuì)高人(rén)民法院、最高人民检察院、公(gōng)安部办理非法经营国际电信业务犯罪(zuì)案件联席会议纪要(yào)》(公(gōng)通字〔2002〕29号)

10

瘦(shòu)肉(ròu)精等添加物

《最高人民法院、最(zuì)高(gāo)人民(mín)检察院关于办理非法生产、销(xiāo)售、使用(yòng)禁止在(zài)饲(sì)料和动物饮用水中使用的药(yào)品等刑事案件具(jù)体(tǐ)应(yīng)用法律若干问题的(de)解释(shì)》(法释〔200226号)

11

食盐

《最高人(rén)民检察院关于办(bàn)理非法经营食盐刑事案(àn)件具体应用法律若干问(wèn)题的(de)解释》(高检发释字(zì)〔20026号)

12

预防、控(kòng)制传染病期间哄抬物价

《最(zuì)高人民法院、最高人民检察院(yuàn)关于办理妨害预防、控制突发传(chuán)染病(bìng)疫情等灾害的刑(xíng)事案件具体(tǐ)应用(yòng)法律若干问题的解释》(法释〔20038号)

13

提供(gòng)互联网上网服务

《最(zuì)高人(rén)民法院、最(zuì)高人民(mín)检察院、公安部关于依法(fǎ)开展打击淫秽色情网站(zhàn)专项行动有关工作的通(tōng)知》(公通字(zì)〔200453号)

14

赌(dǔ)博

《最高人民(mín)法院、最高人(rén)民检(jiǎn)察院(yuàn)关于(yú)办理赌博刑事案件具体应用法律(lǜ)若干问题(tí)的解释》(法释〔20053号)

15

卫星(xīng)地面接收设施(shī)

《最高人民法院(yuàn)、最(zuì)高人民检(jiǎn)察院、公安部、国家广播电影电视总(zǒng)局、国家工商行政管理总局、国家质量监督检验检疫总局、信息(xī)产业部关于(yú)依法(fǎ)严厉打击(jī)涉(shè)卫(wèi)星电视广播地面接收(shōu)设施(shī)违法犯罪活动(dòng)的通(tōng)知》(法发〔200738

16

证券

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院(yuàn)、公安部、中国证券监督管理委员会关(guān)于整治非法证券活动(dòng)有(yǒu)关问题(tí)的(de)通知(zhī)》(证(zhèng)监发〔20081号)

17

POS机套现(xiàn)

《最高(gāo)人民法院、最高人民检察院关于办理妨(fáng)害信用卡(kǎ)管理刑事案件(jiàn)具体应用法(fǎ)律若(ruò)干问题的解(jiě)释》(法释〔200919号,2018修正(zhèng))

18

烟草

《最高人民法院、最高人民检察院关于办(bàn)理非(fēi)法生产、销售(shòu)烟草专卖品等刑(xíng)事案件具体应用(yòng)法律(lǜ)若(ruò)干(gàn)问题的解释》(法释〔20107号)

19

基金

《最(zuì)高人民法院(yuàn)关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若(ruò)干问(wèn)题的解(jiě)释》(法释〔201018号)

20

麻黄(huáng)碱类复方制剂

《最高(gāo)人民法院、最(zuì)高人民检(jiǎn)察院、公安部(bù)关于(yú)办(bàn)理走私(sī)、非法买(mǎi)卖麻黄(huáng)碱类复方(fāng)制剂等刑事案件适用法律(lǜ)若干(gàn)问题的意见》(法发〔201212号(hào))

21

烟花爆竹

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国(guó)家安全监(jiān)管总(zǒng)局关于(yú)依法加强对涉(shè)嫌犯罪的非法生产经营烟花爆竹行为刑事责任追(zhuī)究的(de)通知》(安监总管三〔2012116号)

22

非食品(pǐn)原料及生猪屠(tú)宰、销(xiāo)售

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院关(guān)于办理危害(hài)食品安全刑事案件适用法律若干问题的(de)解释》(法释〔201312号(hào))

23

麻黄(huáng)草

《最高(gāo)人民法院、最高(gāo)人民检察院、公安部(bù)、农业(yè)部、国家食品(pǐn)药品监督管理总局关于进一步加强(qiáng)麻(má)黄草管(guǎn)理严厉打击非(fēi)法(fǎ)买卖麻黄草等违法犯(fàn)罪活动的通(tōng)知》(公通字〔201316号)

24

有偿删(shān)除信(xìn)息、有偿发(fā)布虚假信息

《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察(chá)院关于(yú)办理利(lì)用信息网络实施诽谤等(děng)刑事(shì)案件适用(yòng)法律若干问题(tí)的解释》(法释〔201321号(hào))

25

“黑广播” 伪基站、无限电干扰器等无线电设(shè)备

《最高人民(mín)法院、最高人民检察院、公安部、国家安(ān)全部关(guān)于(yú)依法办理非法生产销售使用“伪基站(zhàn)”设备(bèi)案件的意见》(公通字〔2014〕13号)

《最高人民法(fǎ)院、最高人(rén)民检察(chá)院关于办理扰乱无线电通讯管理秩序等刑事案件适用法律若干问题的解释(shì)》(法(fǎ)释〔2017〕11号)

26

药(yào)品

《最高人民法院、最高人民(mín)检察(chá)院关(guān)于办理(lǐ)危害药品(pǐn)安全(quán)刑事案件适用法律(lǜ)若干(gàn)问题的解释》(法释〔201414号)

27

赌博设备或软(ruǎn)件

《最(zuì)高人民法院、最高人民检察(chá)院、公安部关于办理利(lì)用赌(dǔ)博机开(kāi)设赌场案件适用法律(lǜ)若干问题(tí)的意(yì)见》(公通字〔201417号)

28

电(diàn)视网络接收设备

《最高人民法院、最(zuì)高人(rén)民检察院、公安部、国家新闻出版广电总局关于依法严厉打击非(fēi)法电(diàn)视网络接收设(shè)备违法犯(fàn)罪活动(dòng)的通(tōng)知(zhī)》(新(xīn)广电发〔2015229号)

29

非(fēi)法贩卖麻醉药品或者精神药品

《全国法(fǎ)院毒品犯(fàn)罪审判工作座谈会纪要(yào)》(法〔2015129号)

30

危险废物

《最高人民法(fǎ)院(yuàn)、最高人民检察院(yuàn)关于办理环境(jìng)污(wū)染刑事案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2016〕29号(hào))

31

兴奋剂

《最高人民法院关于审理走私、非(fēi)法经营、非法使用兴奋剂(jì)刑事案件适用法律若干问题的解释(shì)》(法(fǎ)释〔201916号)

32

高利贷

《最高人民(mín)法院、最高人民检察院、公安部(bù)、司(sī)法部关(guān)于办理(lǐ)非(fēi)法放贷(dài)刑事案件若干问题的(de)意(yì)见(jiàn)》(法发〔201924号)

行政许可(kě)(29

序号

行业(yè)/行(háng)为

入罪依据(jù)

33

医保卡套药销售(shòu)

《中华人民(mín)共和(hé)国药品(pǐn)管理法》

34

房地产

中华人民共(gòng)和国城(chéng)市房地(dì)产管理法(fǎ)》

35

种子(zǐ)

《中华人民共和国种子法》

36

民办学校

《中华人民共和(hé)国(guó)民(mín)办教育促(cù)进法》

37

报废机动(dòng)车

《报废(fèi)机(jī)动车回(huí)收管理办(bàn)法》

38

危(wēi)险(xiǎn)化学品

《危险化学品安(ān)全管理条例》

39

粮食

《粮食流通管理条例》

40

农(nóng)药

《农(nóng)药管理条例(lì)》

41

兽药

《兽药管理条例》

42

民用爆(bào)炸物品(pǐn)

《民用爆炸物品安全(quán)管理条例(lì)》

43

疫苗

《疫苗流通和(hé)预防接(jiē)种管理(lǐ)条例》

44

征信

《征信业管理条例(lì)》

45

国际劳务

《对外劳务合作(zuò)管理条例》

46

燃气

《城镇(zhèn)燃气管理条(tiáo)例》

47

石油成品油

《成品(pǐn)油市场管理(lǐ)办法》

48

保安服(fú)务

《保安服务管理条例(lì)》

49

彩(cǎi)票(piào)

《彩(cǎi)票(piào)管(guǎn)理条例》

50

特种设备

《特种设备安全监察条例》

51

营业(yè)性演出

《营业性演出(chū)管理条例》

52

易制毒化(huà)学品

《易制毒化学品管理条(tiáo)例》

53

道路运输

《中华人民共和国道路(lù)运输条(tiáo)例(lì)》

54

网吧

《互联网上(shàng)网服务营业场所管理条例》

55

国际海运

《中华人民共和国国际海运条例》

56

电影

《电影管理条例(lì)》

57

医疗器械

《医疗器械监督管理条例》

58

限制进出口技术

中华(huá)人民共和国技术进出口(kǒu)管理条例

59

导弹相关(guān)物项和技术

《中华人民共和(hé)国导弹及相(xiàng)关物项和技术出(chū)口(kǒu)管制条例》

60

生物两用品

《中华人(rén)民共和国(guó)生物(wù)两用品及(jí)相关设(shè)备和技(jì)术出口管制(zhì)条例》

61

军品

《中华人民共和国(guó)军品出口管理条例(lì)》

其他判例(11

序号

行业/行为

入罪(zuì)依据

62

行业评选活(huó)动

北京市海淀区人(rén)民法院(2004)海法刑(xíng)初字第(dì)1114号(hào)案:擅自以国家科研事业单位的名义,组织非法的全国性行业评选活(huó)动,并向企(qǐ)业(yè)收取评选费用,扰乱市(shì)场秩序,其行(háng)为构成非法经营罪。

63

骨灰存放格位

北京(jīng)市第(dì)一中(zhōng)级(jí)人民法院(2004)年一中刑终字第(dì)03706号案:预售、炒卖骨灰存放格位的行为构成(chéng)非(fēi)法经营(yíng)罪。

64

中外合(hé)作办学

北京市第一中级人民法院(2013)一中刑(xíng)终字第2083号案:行为人未经国(guó)家有关主管部门批准,擅自(zì)使用海外(wài)注(zhù)册(cè)机构委(wěi)托招生名义,非(fēi)法开展中外合作(zuò)办学活(huó)动,扰乱(luàn)教(jiāo)育(yù)培训市(shì)场秩序,情(qíng)节特别严(yán)重,构(gòu)成非(fēi)法(fǎ)经营罪。

65

违法建设、销售房屋(wū)

北京市高级人民法(fǎ)院(2012)高刑(xíng)终字第(dì)596号案:行为(wéi)人违反(fǎn)国家规定,在无建设(shè)、销售许可证的(de)情况下,违法建设、销售房屋,严(yán)重扰乱市场秩序,情节严重,构(gòu)成非法经营罪。

66

外挂软件代练升级

《最高人(rén)民法院公(gōng)报》 2012年第2利用“外挂”软件(jiàn)“代练升级”从事(shì)非法(fǎ)经(jīng)营活动,情节严重的(de),属(shǔ)于《中华人民(mín)共和(hé)国刑法》第二百二十五条中规定的(de)“其他严重扰乱(luàn)市场秩(zhì)序的(de)非法经营行为”,应(yīng)以非法经营罪定罪处罚。

67

讨债公司

北京市(shì)第二中级人民(mín)法院(2011)二中刑终字第274号案:以牟利为目的,依托调(diào)查公司,非法经营(yíng)为他(tā)人追(zhuī)讨债务、调查个(gè)人(rén)隐私等业务,严重扰乱了市场(chǎng)秩序(xù),构成非法经营罪。

68

城区违(wéi)章搭建(jiàn)商铺

北(běi)京市第二中级人民法(fǎ)院翁士喜(xǐ)非法经(jīng)营案(àn):未(wèi)经(jīng)许可,违(wéi)反国(guó)家规(guī)定,在城区违章(zhāng)搭(dā)建商(shāng)铺并以招商(shāng)为名(míng)义收(shōu)取租金,扰乱(luàn)市场秩序的行为,构成非经营罪。

69

有偿运作招投标

北京市第二(èr)中级人民法(fǎ)院(2013)二中刑初字(zì)第646号案:刘志军案中侯军霞为了(le)获取(qǔ)非(fēi)法经(jīng)济利益,违反国家规定(dìng),直(zhí)接或(huò)间接与多(duō)家企业商定,采取有偿运作的(de)方式(shì),由行为人等人帮助这些企业在多个铁路建设工程(chéng)项目(mù)招标、投标过(guò)程中中标。中标(biāo)后,行为人(rén)等人以收取(qǔ)“中介(jiè)费”等(děng)名义(yì)向中标企业或(huò)从中标企业分(fèn)包工程的施工队收取费用,构(gòu)成非法(fǎ)经营罪(zuì)。

70

私设收(shōu)费(fèi)路障

(陕西省咸阳市渭(wèi)城区人民(mín)法院)朱明远等人非法(fǎ)经营案:村干(gàn)部伙同他人以牟(móu)利为目的(de),在承包经营(yíng)的农村集体土地上修整道路,实际作为公路来使用,并私自设(shè)障向过往车辆收费,非法经营(yíng)额数(shù)额巨(jù)大的,构成非法(fǎ)经营罪(zuì)。

71

无真实(shí)交易(yì)办(bàn)理票据(jù)贴现(xiàn)

江苏省无(wú)锡市南长区人民法院(yuàn)(2010)南刑初字第(dì)297号案:在没有(yǒu)真实交易背景的(de)情况下,行(háng)为(wéi)人通过银(yín)行工(gōng)作人员违规办(bàn)理票(piào)据贴(tiē)现(xiàn)并(bìng)获取相(xiàng)应费用,其(qí)行为属于非法从事资金支付结(jié)算业务的经(jīng)营(yíng)行(háng)为,应当以(yǐ)非法经营(yíng)罪定罪处罚。

72

网上代购隐(yǐn)形眼(yǎn)镜、美瞳(tóng)

人民法院报(bào)案例乔(qiáo)某某非法经营(yíng)案(安徽省(shěng)淮南市田家庵区人民(mín)法(fǎ)院):隐形眼(yǎn)镜、美瞳(tóng)、护理液是植入体内或(huò)长期接触体(tǐ)内的眼科(kē)光(guāng)学器具,属于三类(lèi)管理类别的(de)医疗器械,实行许可管理,应办理(lǐ)《医疗器械经(jīng)营许可证》才能允许经营。行为(wéi)人(rén)在无经营(yíng)许可证的情况下,通过网上代购(gòu)的(de)方式销售隐形眼(yǎn)镜、美瞳、隐形眼镜护理液,构成非法经营罪。